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【摘要】在房地产宏观调控环境下,开发项目利润率下降,工程造价纠纷呈现多发趋势。由于司法鉴定的管理部门较多,人民法院、司法机关、中价协分别制订了造价鉴定的相关规范,但缺乏系统的、具操作性的鉴定程序可供执行。为了使造价鉴定规范与造价实务有机地结合,笔者从司法鉴定实践中总结了八个方面程序:委托受理、送鉴资料审验、造价审核验证、现场勘测、异议解决、征求意见初稿、司法鉴定意见书、庭审质证,期待通过程序的规范,实现造价鉴定既符合造价专业技术,又符合国家的法律规定,保障建设工程造价司法鉴定意见书的科学和公正。
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7 I3 c4 Q+ A4 f" \- m( [【关键词】工程造价 司法鉴定 程序3 v# H( s% P. E5 C& s: W$ Q
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随着公众法律意识和维权意识的提高,工程造价司法鉴定呈现多发性的趋势,为做好工程造价司法鉴定工作,防范鉴定风险,提高司法鉴定意见书的合法性和公正性,笔者认为,在遵循现有法律、规范的同时,对鉴定程序进行必要的规范尤显重要。
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鉴定过程中应当重视法律规定的取证程序、现场勘测、向当事人核实、出庭作证等各项程序性规定,牢固树立“程序公正”的效力往往高于“实体公正”的理念。笔者试图从以下包括委托受理、送鉴资料审验、造价审核验证、现场勘测、异议解决、征求意见初稿、司法鉴定意见书、庭审质证等八个方面的程序着手,对工程造价鉴定程序进行较为深入的探析,以期在行业内形成共识,提高司法鉴定的质量和效力。
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5 s3 }) k+ h( ~$ D* V一、委托受理
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0 v* g9 X% ^/ V8 I委托受理是鉴定工作的开始阶段,是把控鉴定质量的第一道环节,做好第一阶段的工作有助于管控鉴定全过程的风险。
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+ \; m2 j$ y |0 K1、委托人:本文特指各级人民法院。各级公安机关、检察院、仲裁委、案件当事人提出的委托,可以参照执行。3 P5 s- u7 o5 N
7 g% C3 v: n' R- A! A _+ n2、委托书:是各级人民法院向司法鉴定机构提出的司法鉴定委托函。委托书应载明建设项目名称、当事人、鉴定范围、鉴定事项、鉴定时间、收费对象。对于委托内容、鉴定范围表述不合理的委托书,或发现委托鉴定事项不利于事实的查明或者难以鉴定时,应向委托人释明,通过补充函件(或修改委托书)方式,变更委托鉴定事项,以满足鉴定工作的需要。8 X r) c4 S9 H
3 j E) N/ C" l3、受理:被委托人(司法鉴定机构)应当在接受委托的七个工作日内作出是否受理的复函。收到委托书后,鉴定机构应当判断是否具备鉴定资格、专业能力是否胜任、委托时间是否合理、工程是否验收合格(质量不合格的工程不得进入造价鉴定环节)。具备以上条件时可以受理;不具备上述条件时,应当向委托人说明原因。) U8 M& G5 M9 Y& u3 f% V1 o( l
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4、收费:根据鉴定申请人的诉状或造价结算书,合理确定收费标准。鉴定机构应根据相关收费标准计算鉴定费用,向委托人(法院)发出《鉴定收费通知书》,并请法院将《鉴定收费通知书》转达给当事人,收到当事人汇入鉴定费用后开展鉴定工作。根据国务院481号令《诉讼费用交纳办法》第十二条规定,诉讼过程中因鉴定等发生的依法应当由当事人负担的费用,人民法院根据谁主张、谁负担的原则由当事人直接支付给有关单位,人民法院不得代收代付。3 L" k, G6 [6 Z. n; b( P
; i; h9 d3 S1 k* E1 Z0 v5、回避:鉴定机构具有下列情形的应当自行回避:(1)本项目与本单位工作人员或其近亲属有利害关系;(2)曾经担任过本项目的咨询专家、证人、造价审核等工作的;(3)可能影响司法鉴定公正性的其他情形。
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9 H* E! s/ w% o9 h& C二、送鉴资料审验
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送鉴资料(包括招标文件、投标文件、施工合同、施工图纸、工程联系单、工程结算书等)是造价鉴定的证据材料,应当坚持完整性、真实性原则,及时审验。+ G; ~6 T% r9 ^2 a
5 h/ V: \' L; D$ L+ | B k1、完整性审验:全面地接纳证据材料,对资料完整性进行核查,若遇资料不齐全时应当向人民法院递交《资料补充催交函》,交接资料时需填制《资料交接清单》。
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; A& w- W1 n9 o) {2、真实性审验:所有证据均需要原件,原件需归还时,鉴定机构留存的复印件应当由鉴定人用原件复印,并加盖“复印件与原件核对一致”印章并由鉴定人签字。
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+ J5 E- {2 @+ Y* e) x, E3、复印件作为证据使用时,必须由当事人双方共同签字认可,签字认可时采用加盖“复印件内容属实”印章,双方当事人共同签字。经法院质证后的复印件可直接作为证据使用。
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* h6 l8 c2 s$ t/ J* ~. _% A4、采用证人证言的,根据民事诉讼法第七十三条规定,证人应当出庭作证,经法院质证认可有效的证人证言,可作为证据使用。- |# x/ G2 H0 v5 U" e# k7 K2 `
9 Y+ J5 G! d6 Z+ K( M/ C5、免证事实:是指不需要当事人承担举证责任即可以认定的事实。造价鉴定中主要体现以下方面:(1)自认的事实、双方当事人无争议的事实;(2)众所周知的事实、自然规律及定理;(3)根据法律规定或者已知事实,能得出的另一事实;(4)已为人民法院发生法律效力的判决所确认的事实;(5)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;(6)已为有效公证文书所证明的事实;(7)经验法则(凭造价专业经验作出的合乎专业理论的常理)。- U( z5 g' K2 l; ?" U8 k1 R' B3 Z% r
: V$ p6 J! r: z0 g7 U9 A三、造价审核验证- S8 l% x" e1 G% Z! S
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造价审核验证是司法鉴定的核心环节,应当遵循依法鉴定、独立鉴定、客观鉴定、公正鉴定、从约鉴定的原则,以中标合同为依据,制定合理公正的鉴定技术路线。
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" _* g/ y+ }" o3 p0 B6 Z( W# ]1、计算审核:根据证据资料、施工合同约定,结合工程联系单、招投标文件、施工图纸、现场勘测数据等,计算相应的工程量,并确定其单价。具体的计算审核和结算口径,执行施工合同的相关约定和当地造价管理机构的计价规定。' P0 t5 T/ _1 K" o4 Z6 ]
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2、造价验证:计算审核完毕的造价应当判断其合理性,对主要技术指标进行深入分析,同时要高度关注当事人的起诉状、应诉状的请求和辨论,避免遗漏或多计造价。- q! y) q& g& ^7 X
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四、现场勘测$ Y4 ^. `6 K `- B7 o- b6 S0 f& ?' ~
5 B+ m/ `$ g% B7 J4 I" X2 r6 L现场勘测,鉴定人和当事人应共同到达现场,对鉴定项目的具体部位进行现场实勘实测、实量实查,并进行必要的询间,以期掌握第一手资料。现场勘测有助于对施工图和联系单内的专门性问题进行鉴别和判断,提供真实客观的现场依据。现场勘测一般包括以下几项内容:
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1、书面通知:现场勘测应当书面通知法院、各方当事人,较合适的方法是由法院通知当事人,法官一并参加。诉讼当事人必须参加现场勘测,并回答鉴定人员的现场提问。
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2、勘测人员:现场勘测调查应当由二名及以上鉴定人员共同进行。
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- G! @/ K+ k9 F3、勘测时间:对于技术上简单,计算方便的鉴定项目,现场勘测一般安排在工程量计算之后,对工程量计算过程中不明确的事项通过现场勘测加以明确。对于图纸内容复杂,争议较大的工程造价鉴定,也可分两次现场勘测,第一次安排在工程量计算之前,第二次在工程量计算之后(对计算过程中不明确的事项通过再次现场勘测明确)。4 l s7 [3 I0 m/ X
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4、勘测工作:
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(1)现场勘测应当拍摄被鉴定项目的主要建筑物、主要节点部位等的照片,留存备查,也有助于计算工程量时查阅图纸不明之处和重要节点的做法。
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(2)现场勘测应当形成记录,表明各方参加人员(法院、鉴定人、原告、被告)到现场后所做的工作,以及限于客观条件而无法进行的现场勘测工作,鉴定人员现场的提问和回答,双方当事人确定一致的内容等。所有参加人员都应在现场勘测记录上签名,这是造价鉴定工作中的重要依据和重要程序之一。
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(3)现场勘测调查记录的内容应当详尽。当事人拒绝签字时,鉴定人应对其作出文字说明。当事人经通知未到现场或到现场后拒绝在现场勘测记录上签字,不影响司法鉴定人对案情调查事实的确认。
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% t! z: I$ |+ N- Z1 z: q4 V5、注意事项:现场勘测应把握客观公正、自我保护、量力而行、及时离场的四项原则。做到公正对待双方当事人、以事实为依据、不激化矛盾、防止群体事件发生、不多说不评论、勘测笔录详细、无法勘测的原因说明、不具备勘测时应及时离场、不与当事人纠缠等。 |+ C! J& o% }( ^8 o( J) Q
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